【法制日報】郭鋒：金融投資商品的法律規(guī)則

（郭鋒,教授、博士生導師。現(xiàn)任中央財經(jīng)大學法學院院長）

    從最近一二十年國際上的金融立法和混業(yè)經(jīng)營以后,金融產(chǎn)品創(chuàng)新的情況來看,金融商品這個概念已經(jīng)全面貫徹于各國的金融服務立法當中,只是叫法不一樣,有的叫金融工具,有的叫金融商品,所以用這個概念來分析我們國家的現(xiàn)在所說的銀行理財產(chǎn)品,這個是一個很規(guī)范的提法。

　　理財產(chǎn)品,我們有的是提供理財?shù)姆?它交給你一筆錢,讓你進行一些,有的是單項的,有的是組合型的,有的是服務,有的是產(chǎn)品,有的是投資,理財產(chǎn)品本身在法律上來說,不是很規(guī)范。所謂什么是金融商品,按照國外立法規(guī)定,它是指由發(fā)行人為籌資而銷售發(fā)行,投資獲得利益,約定以金錢或者具有經(jīng)濟價值的物作為支付,取得相應的權(quán)利,其權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓變現(xiàn),贖回的投資性兼容產(chǎn)品。它的特點,一是以金錢出資并有收回金錢的可能性,二是與資產(chǎn)股票相聯(lián)動,三是有較高收益。一般存款,保險產(chǎn)品,把它界定為消費型的金融商品；像我們要去增資,投資的,而且可能有高風險的,這個叫金融投資商品。像消費性的金融商品還是由傳統(tǒng)的銀行法來進行規(guī)整,金融投資商品就要以證券法,投資基金法等相關(guān)的法律進行規(guī)整。

　　傳統(tǒng)的法律條例當中,股票,債券,貨幣,還有新出現(xiàn)的各種各樣的理財產(chǎn)品,不在這個名單當中的商品是不能經(jīng)營的。但是,現(xiàn)在各國的立法是把傳統(tǒng)的有價證券為核心的這樣一些產(chǎn)品,用金融商品這個概念來取代,從英國的金融服務法到亞洲的金融商品交易,還有韓國前年公布的資本市場整合法,它都是全面采用了金融商品這個概念。像現(xiàn)在韓國和日本已經(jīng)沒有《證券法》了,日本就用《金融商品交易法》取代了《證券法》,韓國則用十幾部金融資本上的法律規(guī)范,這是國際上的趨勢。

　　為什么會出現(xiàn)這樣的特點?一定要把各種金融產(chǎn)品放在大的混業(yè)經(jīng)營的背景下,功能監(jiān)管的背景下來考慮,才知道它的風險點在哪里,金融消費者的權(quán)益應該怎么保護。總的趨勢,總的一個原理是什么呢?只要是具有投資性的,證券性的這種金融商品,就要適用一些投資者的保護規(guī)則,而且這些規(guī)則是從證券法里轉(zhuǎn)化過來的,一是要把風險披露,要說清楚,你不能光說收益,像我們現(xiàn)在好多商業(yè)銀行,特別是以前銀監(jiān)會管得比較松的情況下,只說收益,不講風險,包括香港銀行。甚至是很多掛鉤型的產(chǎn)品,外匯產(chǎn)品,光說收益不說風險,這是不允許的,在國外的地方這是欺詐,所以必須要把風險披露清楚。

　　二是要把適合的產(chǎn)品銷售給適合的投資者,證監(jiān)會已經(jīng)在做這方面工作。不知道商業(yè)銀行有沒有注意到這樣一個概念,一般來說就是高風險,高收益的產(chǎn)品,你只能賣給機構(gòu)和那種比較有錢的大戶,他們有機構(gòu)、有分析的能力,能夠承受這種高風險。低風險,低收益產(chǎn)品的是銷售給普通老百姓,不能把高風險的產(chǎn)品銷售給普通老百姓,因為忽悠機構(gòu)不容易,把高收益的東西推向普通老百姓,這是國外的金融立法禁止的,我們國家現(xiàn)在這一塊還不是很清楚,所以要建立投資者適當制度,修改證券法專門把這個加進去了。對商業(yè)銀行產(chǎn)品來說也是這樣,這樣才可能避免一些群體性的事件。

　　三要搞好風險的揭示,適用證券法上的反欺詐制,國際上很多法都是這樣的,高收益高風險,投資性,證券性的產(chǎn)品,向投資者勸誘的時候,國際上規(guī)定是很嚴格的,比如推銷員、營銷員,可以向私人打電話去推銷,但是你只能打一次電話,打完了別人不愿意,你就不能再打這個電話。還有風險投資,風險你要給消費者講清楚,如果沒有講清楚,你要承擔損害賠償責任,盡管這個標準現(xiàn)在都是免責的,那是銀行單方面的事,要承擔損害賠償責任,而不是違約責任。所以這就是金融投資商品的概念所帶來的變化,與這個概念相關(guān)聯(lián)的還有一個新的概念,(集合)投資計劃,最早從英國發(fā)展起來的,相比我們國家現(xiàn)在典型的證券投資基金就是(集合)投資計劃,日本修訂它的證券法,就把(集合)投資計劃這個概念引進去了,然后做了很多的規(guī)定。在我國的一些地方,民間融資已經(jīng)發(fā)生了很多糾紛。

　　這是整個國家立法司法,還有金融理念上都沒有意識到的問題,找不到解決問題的突破,這是由于極度缺乏國際現(xiàn)代性的金融商品的知識,或者知之甚少,所以一定要認識到它怎么去規(guī)范,發(fā)生了很多糾紛,不是合同糾紛,法院就按合同糾紛處理,這完全是錯誤的,金融投資商品是證券性質(zhì)的糾紛,應該按照侵權(quán)法來處理。

來源：《法制日報》2012/2/29