法律不寫入“根據(jù)憲法”的正當(dāng)性（中）

表（一）[2]

三、從邏輯學(xué)[4]和制憲權(quán)開始分析

（一）在法律第一條寫入“根據(jù)憲法，制定本法”的字樣是什么意思？

“根據(jù)”一詞在現(xiàn)代漢語詞典[5]中有三個含義：①名詞：作為論斷的前提或言行基礎(chǔ)的事物；②動詞：以某一事實或理論作為基礎(chǔ)；③介詞：引出某一事實或行為表示其為另一動作行為的條件或依據(jù)。結(jié)合法律第一條，“根據(jù)”一詞可以理解為（1）在動詞意義上使用，即全國人民代表大會根據(jù)憲法，制定了法律，那么就是憲法授權(quán)全國人大行使立法權(quán)；（授權(quán)一詞在漢語中多用于上級機(jī)關(guān)對下級機(jī)關(guān)，或有某項權(quán)限的機(jī)關(guān)并有權(quán)將自己某項權(quán)限授予其他機(jī)關(guān)的情況。法律的籠統(tǒng)授權(quán)顯然是不存在的，法律中的具體授權(quán)條款可以看作是制定該法律的機(jī)關(guān)的授權(quán)，這種授權(quán)應(yīng)該明確。）也可以理解為（2）在介詞意義上使用，憲法中的某具體條款是制定法律的依據(jù)。但這種情況，本文不予討論，因為并不是每部法律在憲法中都能找到相應(yīng)的條款。且是否違憲要從整部憲法規(guī)定、憲法原則、國家制度等總體判定。不能因為法律文本有憲法典中的一句話，就說它是合憲的。如果說每部法律都要寫入，從立法資源方面而言，是不經(jīng)濟(jì)的；從立法技術(shù)方面而言，只是形式上的統(tǒng)一，恰是這種形式上的統(tǒng)一，會排除對法律的合憲、違憲審查。還可以理解為（3）在動詞介詞雙重意義上使用，既是授權(quán)又是制定法律的依據(jù)。對于多數(shù)人而言，大都會在第三種意義上理解。

在這里有必要對法律第一條作點(diǎn)分析。法律由規(guī)則、原則、概念、技術(shù)性事項四要素構(gòu)成[6]。但第一條是不能被上述四分法所涵蓋，屬于另外一個范疇：法律理由。法律理由旨在說明制定一項法律的上位法根據(jù)、道德基礎(chǔ)以及社會生活基礎(chǔ)，其作用在于：表明該項立法的必要性、合理性、合法性、效力等問題，為法律適用提供某種價值取向和指引。無論稱之為“立法目的”條款，或 “立法目的+立法權(quán)源”條款，或 “法律理由”條款，或結(jié)合法律的題注，都旨在說明以上問題。

通過以上分析，大多數(shù)人會認(rèn)為是憲法授權(quán)全國人大及其常委會行使立法權(quán);法律必須根據(jù)憲法制定，否則就是違憲的.

(二)上述認(rèn)識的根據(jù)及它的根據(jù)是否真

作上述理解完全是有根據(jù)的，它的根據(jù)來自憲法與法律的規(guī)定。我國憲法第五十八條和立法法第七條規(guī)定：全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。憲法第五條第三款規(guī)定：一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。立法法第三條規(guī)定：立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則。但這經(jīng)不起當(dāng)前憲法學(xué)理論、現(xiàn)代憲法原則與我國憲法體制的推敲。

所謂憲法，是指規(guī)定國家根本制度、集中表現(xiàn)各種政治力量對比關(guān)系、保障公民權(quán)利的根本法。現(xiàn)代憲法的原則學(xué)者表述各有不同，主要包括人民主權(quán)、憲法至上、基本人權(quán)、有限政府、憲法是法五項原則[7]。也有人表述為人民主權(quán)原則、基本人權(quán)原則、分權(quán)原則、法治原則。對于法律草案、已經(jīng)通過但未生效的法律或已經(jīng)生效實施的法律進(jìn)行合憲性審查，除了結(jié)合現(xiàn)行憲法的具體條款外，都應(yīng)該從以上的原則來出發(fā)。但上述憲法及立法法的規(guī)定不能作為支持憲法授權(quán)全國人大行使國家立法權(quán)的根據(jù)。