《德國基本法:歷史與內(nèi)容》這本小冊子是貝克出版社的“知識(WISSEN)系列”中的第2470本。它是一本簡潔明快的小冊子，但它所處理的主題不可謂不宏大、不重要，它所容納的知識不可謂不全面、不豐富。該書作者克里斯托夫·默勒斯，是柏林洪堡大學公法與法哲學教授、柏林—勃蘭登堡科學院院士、柏林—勃蘭登堡高等行政法院法官、柏林高等研究院常任研究員。他以初次閱讀者的視角介紹了德國基本法的前史、產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)，基本法在德國政治和社會現(xiàn)實中的運行及其當前所面臨的挑戰(zhàn)等宏觀話題。
基本法是二戰(zhàn)之后德國重建的基石，是德國人痛定思痛的結(jié)果。既然是痛定之思，那么，邏輯重建就無法拒絕歷史在場。因此，在展開基本法的內(nèi)容之前，默勒斯首先鋪墊基本法產(chǎn)生的歷史及其前史。在歷史與內(nèi)容之間，則充斥著制憲者的決斷和民主實踐的延續(xù)。從君主立憲到魏瑪共和，再到納粹獨裁，繼而民主重建，德國立憲主義的進程似乎比想象得更為曲折。基本法從自己的歷史中汲取經(jīng)驗和教訓，形塑出特立獨行的品格:以人的尊嚴為宗旨守護自由與平等。毫無疑問，獻身于這個命題的民族，已經(jīng)成為世界民族之林中最為強大繁榮的一個。
區(qū)分作為文本的基本法和作為規(guī)范的基本法不只是出于書寫結(jié)構(gòu)的安排，其實還隱含著語言分析哲學的一種立場:區(qū)分規(guī)范與規(guī)范性陳述。基本法最初的版本堪稱語言完美的典范，但也只是相對而言。文本肯定是有局限的，但是，我們只能通過文本理解規(guī)范，尤其是對文本結(jié)構(gòu)的把握有助于從技術(shù)上正確理解它所表達的規(guī)范。出于這個原因，在本書的描述中，規(guī)范和文本也許不能截然分開，很多時候會交織在一起。在“基本法作為文本”部分，默勒斯介紹了基本法的一些核心規(guī)范，從根本上說，這種對法條的解讀是規(guī)范的。規(guī)范和文本之間的牽連在“基本法作為規(guī)范”部分表現(xiàn)得更為明顯，他在描述基本法規(guī)范的運行時，表現(xiàn)出對文本相當程度的忠誠。
默勒斯對基本法規(guī)范的討論是圍繞(憲)法與政治的關(guān)系展開的。在他看來，基本法創(chuàng)造了一個政治過程，同時也限定了這個政治過程。用阿倫特的術(shù)語表達則是，基本法既建立統(tǒng)治，又限定統(tǒng)治。當然，默勒斯并沒有接受寬泛意義上康德憲法傳統(tǒng)的觀點:沒有法的形式，就不會有民主自治的概念，他承認，憲法形式未必能夠完全吸納民主的政治實踐。盡管如此，基本法還是充當了法律系統(tǒng)和政治系統(tǒng)耦合的媒介，而聯(lián)邦憲法法院則成為法律與政治耦合的制度形式。默勒斯的討論以聯(lián)邦憲法法院作為一個參照點，這種做法對于集體被拋入“聯(lián)邦憲法法院的實證主義”的德國公法學來說似乎是無法逃脫的命運。但默勒斯提醒我們:為了能夠理解基本法的發(fā)展，聯(lián)邦憲法法院是我們必須思考的角色，但絕不是唯一角色。
憲法文化雖然不直接涉及憲法的法律功能，卻是它得以充分實施的社會前提。當哈貝馬斯重拾“憲法愛國主義”的概念時，憲法成為愛國主義的適切目標。愛國主義的核心發(fā)生了置換:愛國就是愛憲法，國家的論證功能則在愛國主義的敘事中被遺棄。《法蘭克福匯報》在2012年組織的一項調(diào)查顯示，受訪者對基本法的信任度為78%，高于聯(lián)邦憲法法院、聯(lián)邦總統(tǒng)、聯(lián)邦參議院、聯(lián)邦議院、聯(lián)邦政府、歐盟委員會、政黨等，在所有調(diào)查項中居首位。然而，信任憲法就等于愛憲法嗎?默勒斯的觀察似乎提供了否定的答案:大眾缺乏對基本法的關(guān)注，政治象征畢竟不是今日德國政治文化中強大的一面。這種隱憂并不意味著默勒斯反對哈貝馬斯的概念，因為哈貝馬斯的憲法愛國主義是規(guī)范的，默勒斯的方法是批判的。
批判性在默勒斯這里一直都存在，他不斷以理性之問向流俗觀念和主流學說宣戰(zhàn)。實際上，所謂“流俗”或“主流”往往是反思追問怠惰之地。例如，默勒斯不認同對魏瑪憲法的過低評價，他試圖從中發(fā)掘聯(lián)邦共和國可以借重的民主資源。畢竟，魏瑪憲法是德國第一個也是基本法之前唯一一個有效的民主秩序。又如，國家法學在法律體系中取得了重要的實踐成果，但默勒斯注意到，這種“成功”是以犧牲該學科的獨立、原創(chuàng)的科學性為代價的。再如，修憲的實質(zhì)界限條款是基本法中最為后人稱道的條款之一，它規(guī)定了修憲的民主多數(shù)不能染指的內(nèi)容。該規(guī)定深受施密特的憲法學說影響。人們可能不明白，一個愛自由主義的憲法為什么受教于一個反自由主義的思想家，但人們或許更難解釋，后代人為什么只能俯首聽命于當代人的政治決斷。通過這種“代際民主”，默勒斯指出了民主憲法的承諾需要不斷更新的洞見。憲法民俗的匱乏，民主傳統(tǒng)的羸弱，國家理論的式微，憲法挑戰(zhàn)的增長，這似乎在一定程度上減損了我們(作為局外人)對德國憲法的美好想象，但這是默勒斯(作為局內(nèi)人)對他身處的秩序所做的診斷。無論如何，基本法還是一部好憲法，盡管并不盡善盡美。
《德國基本法:歷史與內(nèi)容》提供的是德國憲法的知識譜系。作者以其強大的思想力和豐富的知識儲備游走于歷史與現(xiàn)實、文本與規(guī)范、法律與社會之間。正如默勒斯已經(jīng)提醒的，這本小冊子不是教科書，更不是基本法評注。在“憲法解釋的開放社會”中，它的讀者也不限于專業(yè)人士，還包括普羅大眾。在現(xiàn)代性政治高歌猛進的今日世界，它不僅有助于有經(jīng)驗的讀者調(diào)整自我認識，而且有助于求索中的讀者尋找自己的理想方案。
http://newspaper.jcrb.com/html/2014-06/05/content_160575.htm
(作者為中央財經(jīng)大學法學院講師)
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