《中國證券報(bào)》：中國應(yīng)建立統(tǒng)一的大金融監(jiān)管體制

郭鋒 甘培忠 董安生 施天濤 劉燕 楊東 許凌艷

載《中國證券報(bào)》2009年4月21日   ·

編者按：應(yīng)日本有關(guān)機(jī)構(gòu)的邀請(qǐng)，2009年3月28日至4月5日，中國證券法學(xué)研究會(huì)會(huì)長、中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長郭鋒教授率證券法學(xué)研究會(huì)代表團(tuán)赴日本進(jìn)行了訪問。通過這次訪問，代表團(tuán)對(duì)日本的金融監(jiān)管體制和金融商品交易法有了較為全面和深刻的認(rèn)識(shí)，對(duì)日本金融業(yè)在1997年亞洲金融危機(jī)后的改革措施和謹(jǐn)慎經(jīng)營所積累的經(jīng)驗(yàn)有了切身的感受。

　　日本金融業(yè)為何在金融海嘯中獨(dú)善其身？
　　2008年的金融海嘯傾覆了眾多發(fā)達(dá)國家的金融巨艦，華爾街五大獨(dú)立投行更是全軍覆沒，但日本金融機(jī)構(gòu)的表現(xiàn)卻令人刮目相看。2008年9月22日，日本最大銀行集團(tuán)三菱ＵＦＪ集團(tuán)宣布擬購入摩根士丹利２０％的股份，日本最大的證券公司野村證券公司證實(shí)將以２．２５億美元的價(jià)格收購美國雷曼兄弟公司歐洲及亞洲地區(qū)的業(yè)務(wù)。一天之內(nèi)，日本兩大金融巨頭相繼出手風(fēng)雨飄搖的美國投行，成為全球金融媒體的頭條新聞。

日本作為世界第二經(jīng)濟(jì)大國和金融強(qiáng)國，為什么在全球化的資本市場(chǎng)運(yùn)行中能夠安靜而巧妙地避開由美國華爾街爆發(fā)席卷全球的金融海嘯，除了所持美元國債縮水、少量所購美國次貸證券虧蝕和產(chǎn)品出口受到擠壓所受的損失外，其國內(nèi)的金融資產(chǎn)在海嘯的第一波沖擊（08年10月）和第二波沖擊（09年1-2月）中沒有受到任何來自西方狂潮的正面的撕裂、顛覆和吞噬。這其中既有機(jī)緣巧合，例如，2002-2006年間全球主要金融機(jī)構(gòu)和投資人都享受著流動(dòng)性泛濫的盛宴，而日本金融機(jī)構(gòu)仍處在擠泡沫的最后階段，尚未來得及參與全球資本的狂歡，從而也僥幸躲過了接踵而來的災(zāi)難。但更多的是一些必然的因素。所謂前事不忘，后事之師。過去十幾年中經(jīng)歷的重重危機(jī)給日本金融機(jī)構(gòu)以深刻的教訓(xùn)。從業(yè)界到政府，從觀念到法律基礎(chǔ)，都出現(xiàn)了一些積極的變化，從而增強(qiáng)了其對(duì)泡沫經(jīng)濟(jì)的免疫力。

首先，日本在上個(gè)世紀(jì)90年代的金融危機(jī)與此次美國金融危機(jī)中有共同之處，即都屬于泡沫破滅引發(fā)的金融危機(jī)。由于貨幣當(dāng)局的寬松貨幣政策和松懈金融監(jiān)管措施，造成了巨大的資產(chǎn)泡沫，只不過日本集中于商業(yè)地產(chǎn)和股市，而美國則是個(gè)人住房。不同的是，日本的泡沫是因?yàn)樯虡I(yè)銀行傳統(tǒng)信貸造成的，而美國則是通過資產(chǎn)證券化，給購買者提供便利的金融杠桿和過度流動(dòng)性而造成的。上世紀(jì)八十年代末，日本經(jīng)濟(jì)的火車頭——制造業(yè)產(chǎn)品出口因日元升值而放緩，大量銀行資金進(jìn)入房地產(chǎn)市場(chǎng)和股票市場(chǎng)，催生了全球最大的房市泡沫和股市泡沫，即“平成泡沫”。當(dāng)時(shí)，東京的地價(jià)可以買下整個(gè)美國，而東京股市的平均市盈率在100倍以上。1991年，地產(chǎn)泡沫與股市泡沫同時(shí)破滅，日本企業(yè)以及金融機(jī)構(gòu)都遭受了沉重的打擊。金融機(jī)構(gòu)的損失源于兩方面：一是銀行對(duì)企業(yè)的貸款變成了壞賬；二是銀行持有的上市公司股權(quán)急劇貶值。平成泡沫破滅后，實(shí)體經(jīng)濟(jì)陷入長達(dá)十年的衰退，金融機(jī)構(gòu)則因?yàn)閴馁~纏身而長期掙扎在破產(chǎn)邊緣。1997年亞洲金融危機(jī)令資產(chǎn)負(fù)債表極其虛弱的日本金融機(jī)構(gòu)雪上加霜。直到2003年之后，日本金融界才追隨著企業(yè)界開始走出衰退，通過合并、改組而重振力量。

其次，日本政府對(duì)于金融機(jī)構(gòu)的改組終上正軌，夯實(shí)了金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)基礎(chǔ)。日本大藏省與金融界之間的親密關(guān)系以及政府對(duì)金融機(jī)構(gòu)的呵護(hù)一直為國際金融界所詬病。亞洲金融危機(jī)后，日本政府起初只是對(duì)問題金融機(jī)構(gòu)注資，卻不愿意對(duì)銀行壞賬進(jìn)行徹底清理，這也是90年代以來的金融危機(jī)遲遲不能結(jié)束的一個(gè)重要原因。2002年，小泉政府終下決心來清理銀行系統(tǒng)的壞賬，認(rèn)真、仔細(xì)、盡管有些緩慢地調(diào)查、評(píng)估金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)質(zhì)量，并根據(jù)評(píng)估結(jié)果決定注資規(guī)模。與此同時(shí)，日本政府從一些大銀行手中接收其持有的上市公司股權(quán)，限制銀行、公司之間交叉持股，交叉持股比例從1991年的27.7%降到2003年末的7.4%。此后，政府又推動(dòng)甩掉了壞賬包袱的銀行之間進(jìn)行大規(guī)模的合并重組，形成了三菱UFJ集團(tuán)等金融巨頭。這些措施提振了公眾對(duì)日本金融機(jī)構(gòu)的信心，也夯實(shí)了金融機(jī)構(gòu)的資本基礎(chǔ)。如今，手頭相對(duì)充裕的資金讓日本金融機(jī)構(gòu)有能力接手華爾街風(fēng)暴中資金窘迫的美國金融巨頭，擴(kuò)展全球業(yè)務(wù)。一個(gè)有趣的插曲是，當(dāng)年親自主持銀行資產(chǎn)評(píng)估的前日本經(jīng)濟(jì)大臣竹中平藏先生，如今理直氣壯地批評(píng)美國政府對(duì)華爾街的注資是魯莽之舉，在不了解銀行真實(shí)資產(chǎn)狀況的前提下的倉促注資，猶如把錢扔進(jìn)了無底洞，簡直是重蹈日本當(dāng)年的覆轍。

第三、日本建立了對(duì)所有金融行業(yè)和金融產(chǎn)品的金融廳一體監(jiān)管體制。上世紀(jì)末期，日本經(jīng)濟(jì)在經(jīng)歷了數(shù)10年的高速增長期后，因經(jīng)濟(jì)周期和泡沫經(jīng)濟(jì)破滅的原因逐漸進(jìn)入了低迷發(fā)展階段，20世紀(jì)末的亞洲金融風(fēng)暴更是雪上加霜般地打擊了日本經(jīng)濟(jì)，呆壞賬拖垮了23家銀行，通過政府的幫助最后保留了7家。事實(shí)上，在2007年經(jīng)濟(jì)開始好轉(zhuǎn)之前，日本政府和社會(huì)主要忙于應(yīng)付解決自身經(jīng)濟(jì)危機(jī)的問題。無論是日本的《外匯及外貿(mào)管理法》還是《金融商品交易法》，都沒有關(guān)于購買類似美國次級(jí)貸款資產(chǎn)證券的直接限制。相反，在完善有關(guān)資產(chǎn)支持證券的法律制度方面，日本進(jìn)行了一系列的努力，追隨英國1986年的金融大爆炸和美國1999年的金融服務(wù)法的社會(huì)發(fā)展取向適度放寬了金融管制。根據(jù)2008年1月的統(tǒng)計(jì)，日本一共購買了140億美元的美國次貸，其中商業(yè)銀行占63億美元。可以說，在主要經(jīng)濟(jì)國家中，日本是最少的。然而，重要的是這個(gè)善于總結(jié)教訓(xùn)、充滿憂患意識(shí)的民族自上世紀(jì)末就開始了系統(tǒng)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的工程建設(shè)。一方面，日本政府積極采取鼓勵(lì)投資、促進(jìn)出口、擴(kuò)大就業(yè)的實(shí)體產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策，不斷降低公司企業(yè)設(shè)立的門檻；另一方面從1997年開始策劃并實(shí)施將金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)從大藏省分立出來，成立金融廳統(tǒng)籌監(jiān)管保險(xiǎn)、銀行、證券以及各類金融衍生產(chǎn)品的工作。經(jīng)過兩個(gè)階段的金融監(jiān)管制度和立法改革，日本建立了對(duì)所有金融行業(yè)和金融產(chǎn)品的金融廳一體監(jiān)管體制，泛濫于美國無監(jiān)管的場(chǎng)外交易的各類金融衍生產(chǎn)品在日本都必須接受監(jiān)管。

總體上看，對(duì)過往金融危機(jī)教訓(xùn)的總結(jié)也使得日本各界對(duì)于金融與實(shí)體經(jīng)濟(jì)之間的關(guān)系有比較清醒、理性的認(rèn)識(shí)，不盲目夸大金融以及金融市場(chǎng)的作用，對(duì)于金融衍生市場(chǎng)的發(fā)展持謹(jǐn)慎態(tài)度。在與日本資本市場(chǎng)與法制研究會(huì)的座談中，前日本金融廳長官五味廣文說，在日本，金融應(yīng)當(dāng)是實(shí)體經(jīng)濟(jì)的潤滑劑，而不是經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)。的確，日本是全世界制造業(yè)最發(fā)達(dá)、技術(shù)水平最高的國家之一。傳統(tǒng)上，日本的銀行為日本企業(yè)的高速發(fā)展和擴(kuò)張?zhí)峁┝舜罅抠Y金，二者之間形成了良性互動(dòng)。平成泡沫以及破滅后的大衰退則從反面證明，金融系統(tǒng)流動(dòng)性的泛濫不僅導(dǎo)致金融危機(jī)，而且會(huì)引起實(shí)體經(jīng)濟(jì)的衰退。近年來日本金融市場(chǎng)基礎(chǔ)法律改革以《金融商品交易法》為主線，著眼于保護(hù)金融商品投資人的利益，強(qiáng)化金融機(jī)構(gòu)的信息披露、風(fēng)險(xiǎn)提示義務(wù)，這些都進(jìn)一步增強(qiáng)了金融機(jī)構(gòu)控制風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)。

　　《金融商品交易法》：日本金融法制改革的里程碑

2006年日本制定了《金融商品交易法》，“吸收合并”了《金融期貨交易法》、《投資顧問業(yè)法》等法律，徹底修改《證券交易法》，將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，最大限度地將具有投資性的金融商品、投資服務(wù)作為法的規(guī)制對(duì)象，避免產(chǎn)生法律的真空地帶，構(gòu)筑了從銷售、勸誘到資產(chǎn)管理、投資顧問的橫向的、全方位的行業(yè)規(guī)制和行為規(guī)制的基本框架，從以往的縱向行業(yè)監(jiān)管法轉(zhuǎn)變?yōu)橐员Ｗo(hù)投資者為目的的橫向金融法制。這是大幅改變金融法律體系的“金融大爆炸”改革，融合判例法和成文法的制度，從而成就了目前世界上最先進(jìn)的證券金融法制之一。其以保護(hù)投資者為目的的橫向金融法制的制度設(shè)計(jì)，較好地平衡協(xié)調(diào)了金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管的關(guān)系。

《金融商品交易法》的主要內(nèi)容又可用“四個(gè)化”來形象概況：適用對(duì)象和業(yè)務(wù)范圍的“橫貫化”、規(guī)制內(nèi)容的“靈活化”、信息披露的“公正化·透明化”、對(duì)違法行為處罰的“嚴(yán)格化”。其中，適用對(duì)象和業(yè)務(wù)范圍的橫向擴(kuò)大化和規(guī)制內(nèi)容的靈活化又是最主要的特點(diǎn)。《金融商品交易法》的內(nèi)容雖然是個(gè)復(fù)雜的體系，其中“橫貫化”特點(diǎn)即金融法制的橫向規(guī)制的趨勢(shì)，是最根本的特點(diǎn)。

一、橫貫化。此次修法，日本將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，以適應(yīng)近幾年來金融商品和投資服務(wù)不斷創(chuàng)新發(fā)展的現(xiàn)實(shí)環(huán)境，最大幅度地橫向擴(kuò)大了法律適用對(duì)象的范圍。具體有：1.追加信托受益證券、抵押證券作為有價(jià)證券，并規(guī)定有無權(quán)利憑證不影響“有價(jià)證券”的認(rèn)定；2.直接列舉和導(dǎo)入了“集合投資計(jì)劃”這一總括性概念，作為兜底，該法最大限度地把幾乎所有具有投資性的金融商品和投資服務(wù)納入適用對(duì)象，進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制；3.擴(kuò)大了衍生商品交易的范圍，其不僅包括場(chǎng)內(nèi)交易，還包括場(chǎng)外交易、跨境交易，其對(duì)象既包括有價(jià)證券等金融商品，又包括天氣衍生品等金融指標(biāo)。

另外，對(duì)金融產(chǎn)品或者服務(wù)的橫貫化規(guī)制也延伸到了業(yè)務(wù)領(lǐng)域。該法明確了“金融商品交易從業(yè)者”的范圍，要求其統(tǒng)一適用《金融商品交易法》從銷售、勸誘到資產(chǎn)運(yùn)用、投資建議的諸項(xiàng)規(guī)定。

第三，金融商品的橫向規(guī)制趨勢(shì)也必然會(huì)要求金融商品交易業(yè)者、金融商品交易的業(yè)務(wù)行為、投資者、自律規(guī)制機(jī)構(gòu)等金融業(yè)的相關(guān)主體橫向規(guī)制的發(fā)展。因此，《金融商品交易法》對(duì)金融業(yè)的橫向規(guī)制內(nèi)容作出了規(guī)定。該法一方面將證券交易、投資信托、投資顧問、金融期貨交易納入了"金融商品交易業(yè)"的范疇；另一方面，根據(jù)業(yè)務(wù)內(nèi)容與范圍的不同，又將金融商品交易業(yè)細(xì)分為第一種金融商品交易業(yè)、第二種金融商品交易業(yè)、投資建議與代理業(yè)、投資運(yùn)用業(yè)等四類業(yè)務(wù)。為了提高行政效率、促進(jìn)金融創(chuàng)新，該法簡化了行政程序，對(duì)金融商品交易業(yè)統(tǒng)一實(shí)行登記管理。

二、靈活化。該法按照投資者的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)或者財(cái)力，把投資群體分為專業(yè)投資者和一般投資者。以及可變更的專業(yè)投資者或者一般投資者。其中，可變更的專業(yè)投資者可以向金融商品交易從業(yè)者申請(qǐng)將其確認(rèn)為一般投資者；反之亦然，但確認(rèn)程序更趨嚴(yán)格。對(duì)不同類別的投資者，《金融商品交易法》要求金融從業(yè)人員遵守不同的行為規(guī)則。例如，向一般投資者銷售金融商品時(shí)，從業(yè)人員必須履行書面交付義務(wù)，不得不當(dāng)勸誘等。但對(duì)于專業(yè)投資者，從業(yè)人員不受上述行為規(guī)則的約束。

三、公正化、透明化。《金融商品交易法》進(jìn)一步完善了信息披露制度。第一是將季度報(bào)告法定化。第二是引入內(nèi)控報(bào)告書制度。第三是增加要約收購交易的透明度。除了充實(shí)要約收購報(bào)告書等一般性要求外，《金融商品交易法》對(duì)目標(biāo)公司課以就收購事項(xiàng)發(fā)表“意見說明報(bào)告書”的義務(wù)。第四是修改大量持有報(bào)告制度。

四、嚴(yán)格化。該法大幅提高了對(duì)市場(chǎng)違法行為的懲戒措施，維系投資者對(duì)金融市場(chǎng)的信賴。日本對(duì)于內(nèi)幕交易、不公平交易、謠言的傳播、欺詐手段、操縱股價(jià)行為、提供在重要事項(xiàng)中有虛假內(nèi)容的有價(jià)證券報(bào)告書、不提供有價(jià)證券的申報(bào)書等的處罰，明顯加大了罰款、罰金以及相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。日本金融監(jiān)管的行政監(jiān)管機(jī)關(guān)歷經(jīng)了財(cái)政和金融的集合到分離的變遷，并最終形成集中統(tǒng)一的金融監(jiān)管模式（Integration of Financial Regulations) ，即將銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)等金融業(yè)作為一個(gè)相互聯(lián)系的整體統(tǒng)一進(jìn)行監(jiān)管。

日本金融廳: 把金融業(yè)作為一個(gè)整體統(tǒng)一進(jìn)行監(jiān)管

日本金融廳的組織結(jié)構(gòu)如圖：

其中，金融廳的金融擔(dān)當(dāng)大臣為日本政府內(nèi)閣成員，經(jīng)選舉產(chǎn)生。其監(jiān)管課按照功能分類。金融廳的職能主要有，第一，負(fù)責(zé)金融制度（包括宏觀政策法律法規(guī)）的策劃和制定；第二，監(jiān)督法的執(zhí)行（行政性規(guī)則的監(jiān)督執(zhí)行、信息披露規(guī)則的監(jiān)督執(zhí)、行緊急停止命令的執(zhí)行、罰金繳納的手續(xù)等等。）

在金融廳組織結(jié)構(gòu)中，證券交易等監(jiān)視委員會(huì)和注冊(cè)會(huì)計(jì)師監(jiān)察審查會(huì)是兩個(gè)獨(dú)立的機(jī)構(gòu)，以第三方觀點(diǎn)中立地進(jìn)行監(jiān)管。證券交易等監(jiān)視委員會(huì)的主要功能是對(duì)證券市場(chǎng)出現(xiàn)的不公正交易等證券違法違規(guī)行為進(jìn)行監(jiān)管。其監(jiān)管對(duì)象和內(nèi)容主要是：第一，對(duì)上市公司信息披露的檢查，即是否符合適當(dāng)性原則，是否有虛假陳述等違法行為；第二，對(duì)違規(guī)事件相關(guān)人進(jìn)行行政罰款調(diào)查；第三，對(duì)違規(guī)事件的嫌疑人進(jìn)行違法、違規(guī)的調(diào)查，對(duì)重大違法違規(guī)行為向檢察院報(bào)告，將沒收的財(cái)產(chǎn)移交檢察院。證券交易等監(jiān)視委員會(huì)由三名成員組成（一名委員長和兩名委員），委員會(huì)成員直接由內(nèi)閣總理大臣任命，其收入由法律來確定。在具體進(jìn)行金融監(jiān)管活動(dòng)時(shí)，完全由這三名成員決定，不受金融廳影響，保持獨(dú)立性和中立性。注冊(cè)會(huì)計(jì)師監(jiān)察審查會(huì)的職能是對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師會(huì)計(jì)審查法人的審查質(zhì)量進(jìn)行檢查。共十名成員（一名會(huì)長和九名委員）。2009年4月1日還引進(jìn)對(duì)外國會(huì)計(jì)審查法人等進(jìn)行審查的制度。日本金融廳設(shè)立獨(dú)立的證券交易等監(jiān)視委員會(huì)和注冊(cè)會(huì)計(jì)師監(jiān)察審查會(huì)，通過公法性手段，由內(nèi)閣總理大臣直接任命組成成員及委員會(huì)成員采用合議制方式獨(dú)立、中立地進(jìn)行的證券交易等監(jiān)視和對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師會(huì)計(jì)審查法人的檢查制度時(shí)唯我國加以借鑒。

重整其主板市場(chǎng)、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)、柜臺(tái)交易市場(chǎng)、金融衍生品市場(chǎng)

近年來，鑒于世界各國資本市場(chǎng)的現(xiàn)代化發(fā)展變化，鑒于傳統(tǒng)日本證券市場(chǎng)的非國際化缺陷，以東京證券交易所為主體的日本資本市場(chǎng)也發(fā)生了根本性的變化，在新修訂后的《日本金融商品交易法》的原則指引下，日本金融界鼎力重整了其主板市場(chǎng)、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)、柜臺(tái)交易市場(chǎng)、金融衍生品市場(chǎng)；初步完善了其多重市場(chǎng)格局。

日本證券市場(chǎng)的主板主要由東京證券交易所和大阪證券交易所的主板交易構(gòu)成，其中東京證券交易所的主板交易在2008年占到日本全部主板交易量的95%以上。東京證券交易所的主板現(xiàn)分為第一事業(yè)部與第二事業(yè)部兩個(gè)層次，兩者的上市證券在品質(zhì)上有高低之分，但可以平滑轉(zhuǎn)板與下市。在交易制度上，東京證券交易所全面改造了原有的交易系統(tǒng)；建立了適合于散戶交易的投資者指令驅(qū)動(dòng)交易系統(tǒng)、適合于機(jī)構(gòu)投資人交易的證券商報(bào)價(jià)驅(qū)動(dòng)交易電腦系統(tǒng)和僅適用于控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)外協(xié)議交易三種制度，它所體現(xiàn)的制度合理性值得中國借鑒。

日本分別建立了東京證券交易所的Mothers板（高增長新興股票市場(chǎng)）、JASTAQ創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)(Jastaq Securities Exchange)，2009年1月又由東京證券交易所與倫敦證券交易所集團(tuán)合資建立了針對(duì)全球創(chuàng)業(yè)企業(yè)的TOKYO AIM市場(chǎng)。除此之外，日本還廣泛保留著柜臺(tái)交易市場(chǎng)或三板市場(chǎng)。

日本的三板證券市場(chǎng)發(fā)展較早也較為穩(wěn)定，目前對(duì)這一市場(chǎng)及其交易的監(jiān)管也已經(jīng)納入了日本金融廳的統(tǒng)一部署。

日本金融衍生品的風(fēng)險(xiǎn)控制

《金融商品交易法》規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)對(duì)一般投資者和特定投資者的強(qiáng)制信息披露義務(wù)（只對(duì)合格機(jī)構(gòu)投資者豁免信息披露義務(wù)），這使得蔓延于美歐的有毒金融衍生品無法低成本進(jìn)入日本市場(chǎng)。可以說，在所有金融衍生產(chǎn)品都受監(jiān)管和禁止發(fā)行有毒資產(chǎn)證券的雙重壓力下，資產(chǎn)證券的風(fēng)險(xiǎn)被控制在正常的范圍內(nèi)，即使有場(chǎng)外交易活動(dòng)也不至于形成金融堤壩的連鎖管涌。歷練了亞洲金融危機(jī)中的日本成功地扼制了新的泡沫和瘋狂的杠桿率對(duì)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的摧殘。

日本在金融衍生產(chǎn)品的開發(fā)上采取了穩(wěn)健地與國際慣例接軌的原則。其產(chǎn)品主要包括貨幣期貨與期權(quán)產(chǎn)品、利率期權(quán)與掉期產(chǎn)品、信用掉期產(chǎn)品、股指期貨與期權(quán)產(chǎn)品、國債期貨產(chǎn)品、貨幣差額買賣保證金交易產(chǎn)品（CFD）等。應(yīng)當(dāng)說，歐美等國流行的對(duì)提升實(shí)體經(jīng)濟(jì)效率有意義的基本金融衍生品均被日本市場(chǎng)所采納，并且其采用的保證金比例相當(dāng)?shù)停槐M管日本金融廳對(duì)于境外投資資金可能進(jìn)行的跨市操縱行為有所擔(dān)心，但各市場(chǎng)經(jīng)營者均認(rèn)為其市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)極低。

我們認(rèn)為，日本的金融衍生品市場(chǎng)在發(fā)展中有以下幾個(gè)問題：首先，日本的金融衍生品市場(chǎng)并不統(tǒng)一，基于競(jìng)爭(zhēng)因素又造成不同的日本的金融衍生品交易所各自發(fā)展自己的獨(dú)特產(chǎn)品的特點(diǎn)，其效率可疑。其次，在東京證券交易所和大阪證券交易所中都存在著證券現(xiàn)貨市場(chǎng)與衍生品市場(chǎng)并存的問題，盡管兩個(gè)交易所對(duì)于衍生品市場(chǎng)的結(jié)算交割均采取由獨(dú)立機(jī)構(gòu)簽署獨(dú)立合同的方式解決，但證券現(xiàn)貨交易畢竟應(yīng)與金融衍生品交易采取不同的會(huì)員制和不同的結(jié)算規(guī)則。最后，日本的相當(dāng)一部分金融衍生品交易是通過柜臺(tái)交易方式實(shí)現(xiàn)的，按照其市場(chǎng)經(jīng)營者的說法，此類非標(biāo)準(zhǔn)的金融衍生品無法持續(xù)放在集中交易所，并且在未來產(chǎn)品成熟后會(huì)逐步提升為集中交易所產(chǎn)品。

值得說明的是，日本的金融衍生品市場(chǎng)中基本不存在僅僅針對(duì)個(gè)別證券的衍生產(chǎn)品，這實(shí)際上限制了對(duì)沖交易的規(guī)模與類型，使得可能的對(duì)沖交易僅僅局限于對(duì)日本實(shí)體經(jīng)濟(jì)有積極意義的范圍內(nèi)；此類做法雖然可能形成市場(chǎng)不活絡(luò)的問題，但卻避免了系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)，并且保證了日本金融衍生品市場(chǎng)的完整性；其意義不容低估。

公司法的規(guī)范模式由“事前規(guī)制”轉(zhuǎn)向“事后矯正”

本世紀(jì)初，基于國際競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境與日本經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀的考慮，日本法務(wù)省認(rèn)為宜將公司法的規(guī)范模式由“事前規(guī)制”轉(zhuǎn)向“事后矯正”，并實(shí)現(xiàn)四大目標(biāo)：確保公司治理的實(shí)效性、適應(yīng)高度信息化社會(huì)的要求、改善日本公司籌集資金的方式、使公司活動(dòng)進(jìn)一步國際化。為此確立了四步走的修法策略，主要圍繞庫藏股、單位股規(guī)制的緩和化，推進(jìn)公司運(yùn)作機(jī)制的電子化，完善公司治理結(jié)構(gòu)和會(huì)計(jì)制度，條文表述現(xiàn)代化等內(nèi)容順次展開。

當(dāng)人們還在消化日本2002年全面引進(jìn)美國制度的成果時(shí)，2005年《公司法典》這一劃時(shí)代的立法作品誕生了，替代了《商法典》中的公司制度。在這部《公司法典》中，不僅條文豐富細(xì)致，而且有很多極富特色的制度，如將股份公司和有限公司統(tǒng)合成股份公司，調(diào)整最低資本金，改善股票、新股預(yù)約權(quán)和公司債制度，完善股東代表訴訟制度，建立會(huì)計(jì)參與制度，對(duì)內(nèi)控制度進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)信息披露方面的國際化，公司監(jiān)管體制的多重改革，等等。

特別值得一提的是，鑒于此前的修法工作的重心即是改善公司治理，該法典有意識(shí)地把重心移向中小企業(yè)法制的改革，制定了令中小公司相關(guān)人士及法律實(shí)務(wù)界、學(xué)界都滿意的、新的中小公司法律制度。在東亞經(jīng)濟(jì)圈中，日本的“雙重經(jīng)濟(jì)”模式極富特色，大公司和小公司兩極分化，尤其是小公司歷經(jīng)多次經(jīng)濟(jì)榮衰數(shù)量極為龐大，成為日本經(jīng)濟(jì)中重要的一分子。而傳統(tǒng)公司法大多按照“中型公司”的理論模型建構(gòu)，對(duì)于小型公司關(guān)照較少，日本《公司法典》這一變化正是對(duì)經(jīng)濟(jì)生活訴求的一個(gè)積極回應(yīng)。

經(jīng)歷了歷史性變革，日本公司法儼然已經(jīng)步入新的發(fā)展階段，盡管在母子公司的關(guān)系、債權(quán)人、第三人保護(hù)等方面尚待繼續(xù)完善，甚至獨(dú)立董事建構(gòu)中缺乏訴訟委員會(huì)體制而被疑為作用不彰，但不可否認(rèn)，如此大規(guī)模整飭公司立法的行動(dòng)有其典型的時(shí)代意蘊(yùn)，當(dāng)可融入世界公司改革的浪潮，特別是對(duì)于東亞地區(qū)諸法域在公司法的革故鼎新、探尋卓越方面必將產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

日本公司法改革的經(jīng)驗(yàn)和啟示是： 其一，注重改革公司法的精神氣質(zhì)。由日本的改革實(shí)踐可以看到，當(dāng)代公司法制的發(fā)展軌跡是放松管制，培育自由主義的大趨勢(shì)。因此，公司法修改的首要問題就是要重新確立公司法的自由主義精神，并以此為基礎(chǔ)構(gòu)建其制度規(guī)則。

其二，轉(zhuǎn)變立法者的視角。大陸法系的立法飽含著立法者對(duì)社會(huì)生活的預(yù)設(shè)，傳統(tǒng)上傾向于家長主義。而此次日本公司法的修改則將視角轉(zhuǎn)變?yōu)榉芍贫壤萌说囊暯牵豢桃庾非罅⒎w系上的完美，而注重實(shí)用性，為意圖創(chuàng)設(shè)公司的人提供更多的制度選擇。

其三，修法要保持延續(xù)性。法律是一種歷史的存在，其本身的修改多是源自于對(duì)現(xiàn)實(shí)問題缺乏解釋力，而這其中的缺憾極可能是逐漸暴露出來的，那么法律修訂中就要不斷追蹤一項(xiàng)具體制度下根生的問題，以備繼續(xù)完善之用。

借鑒：有必要研究建立統(tǒng)一的大金融監(jiān)管體制

通過此次考察，我們認(rèn)為，在此次美國金融海嘯席卷全球時(shí)，日本的金融體系未受太大影響，而且在恢復(fù)日本經(jīng)濟(jì)和穩(wěn)定世界金融體系方面逐漸發(fā)揮重要作用。在全球金融危機(jī)的背景下，日本繼承和創(chuàng)造金融法制的經(jīng)驗(yàn)，值得包括我國在內(nèi)的其他大陸法系國家借鑒和參考。我國也需要大力推進(jìn)金融體制改革，金融衍生產(chǎn)品的發(fā)展和金融混業(yè)經(jīng)營的趨勢(shì)將對(duì)我國金融監(jiān)管模式和金融法制提出新的挑戰(zhàn)。此次危機(jī)雖未對(duì)我國的金融安全和金融體系造成大的影響，但是，從長遠(yuǎn)戰(zhàn)略來看，探討金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合立法問題，具有重要意義。

日本金融界、特別是銀行界從之前十余年的慘痛經(jīng)歷中獲得了對(duì)泡沫經(jīng)濟(jì)及其后果的深刻認(rèn)識(shí)。由此而形成的保守、謹(jǐn)慎的經(jīng)營理念，與日本民族深厚的憂患意識(shí)結(jié)合起來，使得日本的金融機(jī)構(gòu)對(duì)高負(fù)債、高杠桿的運(yùn)作模式以及高收益、高風(fēng)險(xiǎn)的金融衍生品持有一種警惕態(tài)度。從目前的統(tǒng)計(jì)資料看，日本金融機(jī)構(gòu)購買的次貸資產(chǎn)在發(fā)達(dá)國家金融機(jī)構(gòu)中是最少的，它們也沒有將美國的金融衍生品引入日本，推介給日本的投資人。日本的資產(chǎn)證券化市場(chǎng)雖然也有近十年的歷史，但集中于本土房地產(chǎn)項(xiàng)目的證券化。且經(jīng)過了1990年以來房市、股市的擠泡沫，不論基礎(chǔ)資產(chǎn)還是證券化債券都屬于低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)。因此，美國次貸危機(jī)對(duì)日本金融體系的直接影響比較小。

我國向來對(duì)美國、英國和歐洲其他國家的資本市場(chǎng)法制和金融監(jiān)管研究甚多，而對(duì)亞洲地區(qū)，特別是日本、韓國的資本市場(chǎng)法制、金融商品交易法制較少關(guān)注。美國金融危機(jī)的爆發(fā)，應(yīng)該引起我們的高度反思，我們的資本市場(chǎng)法制、金融商品交易法制的完善和實(shí)踐不能“美國一邊倒”、“歐盟一邊倒”。近幾年來，日本、韓國在金融法制的橫向規(guī)制、橫貫化立法趨勢(shì)、資本市場(chǎng)統(tǒng)合立法等方面已經(jīng)取得了令世界矚目的成就。而日本、韓國的金融商品交易法制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的最新發(fā)展，本身就是吸收了歐洲和美國的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。我們?cè)谘芯咳毡尽㈨n國的金融商品交易法制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的最新發(fā)展的同時(shí)，自然就會(huì)借鑒吸收歐美的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。

不可否認(rèn)的是，我國政府高度重視應(yīng)對(duì)金融危機(jī)，但主要還是采取傳統(tǒng)的投資拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)模式，對(duì)制度建設(shè)和法律改革沒有從根本上予以重視。我們認(rèn)為很有必要研究建立中國統(tǒng)一的大金融監(jiān)管體制，建立統(tǒng)一的國家金融監(jiān)督管理委員會(huì)，對(duì)銀行、保險(xiǎn)、證券等金融領(lǐng)域?qū)嵤┙y(tǒng)一的監(jiān)管。此外，改革現(xiàn)有的金融法律制度已迫在眉睫。應(yīng)在修改或廢除現(xiàn)有的銀行法、保險(xiǎn)法、信托法、證券法、投資基金法的基礎(chǔ)上，制定一部綜合的《金融服務(wù)法》或《金融商品發(fā)行和交易法》。

(原標(biāo)題為《推動(dòng)金融體制改革　提升金融體系安全性》，執(zhí)筆人:郭鋒 甘培忠 董安生 施天濤 劉燕 楊東 許凌艷)