[法制日報]郭鋒：既持有非流通股又持有流通股——雅戈爾特定股東能否參與股改投票

      國內(nèi)服裝紡織業(yè)龍頭上市公司雅戈爾，近期的股改方案遭到流通股中小股東的強烈質(zhì)疑。很多流通股中小股民認為，從目前股改情況看，流通股投票率普遍很低，一般在20%-30%左右，而且雅戈爾的流通股很分散，第一大股東寧波青春服裝廠在表決中擁有絕對優(yōu)勢的話語權(quán)。如果允許這部分流通股參與表決，不能真實反映流通股股東的意愿，寧波青春服裝廠應(yīng)回避表決。對此問題，我校法學(xué)院郭鋒教授接受了法制日報的采訪。
      郭鋒教授認為，在一個法人同時持有非流通股和流通股的情況下，如果該法人對上市公司具有實際控制權(quán)(主要是通過大比例持有非流通股股份實現(xiàn)其控制權(quán))，則必然會存在利益沖突。主要表現(xiàn)在可能會利用其控制權(quán)損害其他流通股股東的權(quán)益。在此情況下，雖然其作為流通股股東的權(quán)利不得被他人非法剝奪，但出于公平起見，該法人主動放棄作為流通股股東的投票權(quán)是理所當然的。但該大股東放棄股改表決權(quán)并不是惟一的選擇，如果在股改方案設(shè)計中采取其他有效的保護流通股股東權(quán)益的措施，并能得到流通股中的中小股東認可，則亦是可行的選擇。比如，在支付對價上能夠讓絕大多數(shù)中小股東普遍滿意且不持異議；其他流通股股東不要求該法人回避表決等。
      針對“如果不允許上述大股東參與股改表決，是否違背股改初衷”的疑問，郭鋒教授表示，同時持有法人股和流通股的大股東放棄流通股股份在股改中的表決權(quán)，其目的是為了保護其他中小流通股股東的合法權(quán)益，防止大股東利用其實際控制權(quán)操縱股改方案，從而有效的平衡非流通股股東和流通股股東的利益關(guān)系，最終實現(xiàn)非流通股上市流通的目的。因此，大股東放棄流通股股份的表決權(quán)與股改的政策目標和保護中小投資者利益的價值取向是一致的。而由于股東權(quán)是一種法定權(quán)利，不得通過公司章程、股東會決議和合同約定予以變更和廢除。因此，即使是在股改過程中，證券監(jiān)管部門也不得違法出臺相關(guān)的政策法規(guī)，剝奪作為實際控制人的法人在持有流通股股份情況下的投票權(quán)。但為了平衡流通股股東和非流通股股東之間的利益關(guān)系，防止處于優(yōu)勢地位的非流通股股東在股改中損害中小流通股股東的利益，證券監(jiān)管部門或者交易所可以出臺示范性規(guī)定，引導(dǎo)或者鼓勵法人股股東放棄流通股股份的投票權(quán)。