尹飛：盡快修訂殘疾人保障法 保護(hù)殘疾人的人格權(quán)

      （本文是尹飛副教授在2007年1月11日至12日，由中國人民大學(xué)法學(xué)院、中國殘疾人聯(lián)合會(huì)維權(quán)部和美國哈佛大學(xué)法學(xué)院聯(lián)合主辦，美國福特基金會(huì)資助召開的"殘疾人權(quán)益保障法律機(jī)制國際研討會(huì)"上的發(fā)言。轉(zhuǎn)載自最高人民檢察院正義網(wǎng)http://www.jcrb.com/cjrqyyth/）

      謝謝主席（中國政法大學(xué)方流芳教授）。我在這里簡單匯報(bào)一下我對殘疾人的生活保護(hù)所進(jìn)行的思考，請大家批評指正。


     對殘疾人民事權(quán)利的規(guī)定的理由王利明教授已經(jīng)做了介紹，我對具體制度的設(shè)計(jì)進(jìn)行匯報(bào)。


      第一對人格權(quán)我們應(yīng)當(dāng)對各種人格權(quán)利的類型加以列舉。這個(gè)主要的目的是兩個(gè)方面：1、在我們的法律中宣示殘疾人是享有這種權(quán)利的；2、是我們獨(dú)特的司法體制，在我們的民事訴訟中尤其是侵權(quán)責(zé)任中，有一個(gè)很特殊的一點(diǎn)，我們是采用了類似于德國法的模式，一個(gè)權(quán)利被法律明確規(guī)定是一個(gè)權(quán)利，這種情況下受到侵害，我們的法律才予以保護(hù)，如果法院沒有規(guī)定這個(gè)權(quán)利，一般來說法官不太愿意進(jìn)行保護(hù)。如果說是某種權(quán)利之外的利益受到侵害的情況下，這個(gè)時(shí)候違背了公序良俗，可以考慮予以保護(hù)，我們要去保護(hù)殘疾人的權(quán)利，我們就必須在殘疾人保障法里加以規(guī)定。我們能不能等以后普通的民事法律對這個(gè)進(jìn)行列舉呢？這個(gè)就比較麻煩，一方面我們的民法典的立法進(jìn)程從現(xiàn)在來看還是相當(dāng)慢的，起碼本屆人大人格權(quán)法肯定是沒戲了。立法又有一個(gè)傳統(tǒng)，易粗不易細(xì)，對殘疾人的特殊群體作出規(guī)定，一般來說全國人大不會(huì)考慮的，只能通過專門法來規(guī)定。今天咱們的專家們，尤其是國外的專家們確實(shí)給了我們多啟發(fā)，但是從材料中可以看到，國外對殘疾人的保護(hù)主要是通過國家和社會(huì)的力量加以特殊的保護(hù)，我想這個(gè)和中國的國情不太一樣，在中國有最基本的問題，大家的民事權(quán)利還沒有得到很全面的保護(hù)，在這種情況下，很難指望著國家進(jìn)行特殊的保護(hù)。我們有時(shí)候經(jīng)常開玩笑，美國人很關(guān)注罪犯的權(quán)利保護(hù)，因?yàn)楹萌说臋?quán)利都保護(hù)完了，可是我們的好人還沒有保護(hù)呢。很多權(quán)利，因?yàn)槲覀兊钠胀ǚ衫餂]有做規(guī)定，我們被迫在殘疾人保障法里先做這么一個(gè)規(guī)定，從這個(gè)角度上講，對各種人格權(quán)進(jìn)行全面的列舉仍然是有必要的，列舉的人格權(quán)包括以下幾項(xiàng)，指的是現(xiàn)行民事法律沒有包括的。第一就是所謂的一般人格權(quán)，包括人格尊嚴(yán)、自由和平等。首先是人格的平等，就像王利明教授指出的，這是最重要的權(quán)利。殘疾人的人格平等不但要強(qiáng)調(diào)形式上的平等同時(shí)我想人格平等還要求另外一點(diǎn)，就是要進(jìn)行特殊的輔助。比如說在城市的拆遷過程中，對于一些重度的肢體患者在拆遷房中，要保護(hù)他們的權(quán)利，這是人格平等方面。第二個(gè)方面是人格自由，它包括人身的自由、思想的自由、行為的自由等等各種發(fā)展自然人人格的自由。之所以要把這個(gè)加以規(guī)定呢，主要是作為一般人格權(quán)要涵蓋很多很難想象的利益，比如說無障礙通行的問題，剛才公安大學(xué)的教授講了無障礙通行，可能從我們一般的來講可能是一個(gè)國家的責(zé)任、國家的義務(wù)、社會(huì)的義務(wù)，但是在一般情況下可能是某個(gè)特殊的個(gè)人，你這里是盲道，某個(gè)單位和個(gè)人給擋了一下。作一個(gè)殘疾人據(jù)此提出訴訟就可以考慮人格自由。一個(gè)孩子的父母身體有缺陷不利于孩子的出生，醫(yī)院沒有盡到告知義務(wù)，是否可以就人格自由條款申請保護(hù)。還有我模仿一個(gè)殘疾人，或者把殘疾人的假肢拿起來對它揮舞，通過這么幾項(xiàng)人格的平等、自由、尊嚴(yán)，我們就可以把這些現(xiàn)在我們想象不到未來可能出現(xiàn)的各種利益進(jìn)行保護(hù)。再比如說，隱私權(quán)、信用權(quán)也是有必要加以規(guī)定的。對于人格權(quán)的規(guī)定，第二個(gè)層面就是對各種人格權(quán)的特殊的全能，人格權(quán)每個(gè)自然人都是一樣的，針對殘疾人的特殊情形，可能會(huì)存在一些特殊的全能，而且另外一點(diǎn)，有的情況下針對殘疾人人格權(quán)的特殊的情況，我們也有必要做出一些禁止性的規(guī)定。我想主要是表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：


      第一是對于一般人格權(quán)，恐怕是有必要沿用現(xiàn)行的殘疾人保護(hù)法的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)禁止歧視殘疾人和不正當(dāng)限制殘疾人的行為，也要規(guī)定經(jīng)營者的平等交易的義務(wù)，不能以對方是殘疾人為由拒絕提供商品和服務(wù)。另外恐怕也要強(qiáng)調(diào)競爭者應(yīng)該為殘疾人交易提供適當(dāng)?shù)谋憷?


      對于一些具體的人格權(quán)，首先是生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)，特殊的規(guī)定應(yīng)該體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面，我們應(yīng)當(dāng)沿用現(xiàn)行法的規(guī)定強(qiáng)調(diào)禁止殘害殘疾人。


      第二我們有必要對殘疾人的安全保障義務(wù)進(jìn)行規(guī)定。涉及到殘疾人的機(jī)構(gòu)、單位、經(jīng)營者，他們?nèi)绻`背了相關(guān)的義務(wù)，導(dǎo)致了殘疾人的損害要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。比如說，你應(yīng)該建盲道，或者盲道通到你這里應(yīng)該繼續(xù)修建下去，單位在上面進(jìn)行了一些改擴(kuò)建等，通過這個(gè)安全保障義務(wù)來加以解決。剛才王利明教授指出的在損害賠償?shù)膯栴}上，不能以受害人是殘疾人本身沒有勞動(dòng)能力為由拒絕賠償、限制賠償死亡賠償金或者殘疾賠償金。在中國法律中認(rèn)為死亡和殘疾賠償金是對未來收入的賠償，有的法官說你本來沒有勞動(dòng)能力，所以這個(gè)錢不賠了，我們有必要對此問題進(jìn)行規(guī)定。


      第三是殘疾人的姓名權(quán)和肖像權(quán)的問題，我認(rèn)為還是有必要強(qiáng)調(diào)禁止盜用冒用不正當(dāng)使用殘疾人的姓名，對其進(jìn)行丑化、貶損。一個(gè)人的姓名是標(biāo)志，進(jìn)行貶損是不允許的。此外，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)禁止侮辱、丑化自然人的肖像等規(guī)定。


      另外是關(guān)于隱私權(quán)，我們應(yīng)該明確規(guī)定殘疾人享有隱私權(quán)，而且應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)在沒有經(jīng)本人同意的情況下，任何人不得披露其隱私。


      最后是關(guān)于殘疾人人身自由的問題，針對殘疾人的人身自由可能受到侵害的情況，有必要強(qiáng)調(diào)禁止對殘疾人進(jìn)行非法拘禁或者以其他方法非法剝奪殘疾人的自由。比如說父母都比較忙，殘疾人不好管，干脆用鏈子鎖起來，有必要在法律中明確禁止。同時(shí)還強(qiáng)調(diào)一個(gè)問題，非經(jīng)正當(dāng)程序，或者本人或者監(jiān)護(hù)人同意，不能對殘疾人進(jìn)行非法強(qiáng)制性治療，主要是針對智力障礙的情況。有時(shí)候存在叫精神病院直接抓起來了，這個(gè)要加以規(guī)定。


     第三部分是對殘疾人人格權(quán)的行使和特殊保護(hù)的情形。


      第一點(diǎn)建議明確規(guī)定侵權(quán)損害責(zé)任，畢竟從現(xiàn)在我們的司法實(shí)踐里看，我們對精神損害的規(guī)定有賴于最高人民法院的司法解釋，要在法律中規(guī)定。


      第二點(diǎn)王利明教授提出的，把殘疾人作為一個(gè)整體，比如說在報(bào)紙上大肆攻擊殘疾人群體。比如前一段時(shí)間深圳公安局打出的橫幅“堅(jiān)決打擊河南人盜竊集團(tuán)”，我們可以考慮由殘聯(lián)組織民事訴訟，不能要求損害賠償，因?yàn)楫吘共皇侵苯訐p害殘聯(lián)的利益，但是可以要求停止侵害，賠禮道歉，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，作為具體的受害人確實(shí)受到損害和損失的時(shí)候，可以考慮加入集團(tuán)訴訟獲得賠償，這個(gè)問題當(dāng)時(shí)我還是比較慎重的，在提建議稿的時(shí)候沒有寫進(jìn)去。


      第三點(diǎn)有必要規(guī)定殘疾人在權(quán)利受到侵害的時(shí)候向殘聯(lián)主張權(quán)利，這個(gè)應(yīng)當(dāng)構(gòu)成訴訟時(shí)效中斷的事由。殘疾人利益受到侵害第一反映應(yīng)該是找殘聯(lián)，這應(yīng)該是構(gòu)成訴訟時(shí)效的中斷。


       第四點(diǎn)應(yīng)該進(jìn)一步完善監(jiān)護(hù)制度，殘疾人監(jiān)護(hù)的特殊性主要有兩個(gè)方面，第一個(gè)方面作為未成年人父母進(jìn)行監(jiān)護(hù)是基于親情血緣，但是對于殘疾人來說，配偶和其他人，相對親情關(guān)系淡薄一些。另外比較麻煩的是，作為殘疾人尤其是后來受到損害導(dǎo)致的殘疾人，他們可能有一些財(cái)產(chǎn)，可能會(huì)引來很多的麻煩事，這就有必要對殘疾人的監(jiān)護(hù)做出更加明確的規(guī)定。我建議兩個(gè)方面：第一要建立監(jiān)督監(jiān)護(hù)人的制度，第二是要完善現(xiàn)行的監(jiān)督制度。規(guī)定殘疾人的監(jiān)護(hù)人不能和殘疾人進(jìn)行交易，除非為了被監(jiān)護(hù)人的利益，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，以此來控制監(jiān)護(hù)人的道德風(fēng)險(xiǎn)。


      第五點(diǎn)殘疾人的行為導(dǎo)致他人損害的情況下責(zé)任如何承擔(dān)，現(xiàn)行民法通則的規(guī)定不太妥當(dāng)。無行為能力人、限制行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為導(dǎo)致?lián)p害，受到應(yīng)監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任，如果被監(jiān)護(hù)人有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)該由被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)來進(jìn)行。作為被監(jiān)護(hù)人的殘疾人，如果自己有財(cái)產(chǎn)，造成別人損害就要承擔(dān)責(zé)任。這顯然對被監(jiān)護(hù)人、殘疾人、尤其是智力有障礙的殘疾人是很不公平的，這里讓他作為第一位的責(zé)任人是很不合適的。要考慮達(dá)到什么程度的智力障礙的殘疾人可以完全免除責(zé)任，對于其他的情形，在承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候，要建議由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任，在監(jiān)護(hù)人沒有財(cái)產(chǎn)無法承擔(dān)責(zé)任的情況下，可以考慮有財(cái)產(chǎn)的殘疾人承擔(dān)公平責(zé)任，進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)充。


      我就匯報(bào)這么多，請各位批評指正，謝謝。